A有餐飲實務經驗，B擁有餐飲品牌商標，二人偶然機會結識；於相談甚歡理念一致下，決議由A使用B之品牌名稱共創事業。
A與B先租下店面，再規劃如何裝潢、擺設；隨後發覺與原先設想狀況差距頗大，且以二人之財力顯然無法順利開店，故二人商議後製作店鋪規劃、開店願景等之PPT後，對不特定人招攬投資，並預先訂定以xx有限公司、負責人為A之制式入股協議書。
該協議書所載各條款，對於入股金部分概稱：本事業體第一階段以2000萬元為總資產，投資者每人出資250萬元，於扣除攤提折舊後，取得11%之股份。
對於分紅部分概稱：於每年度總營業額，扣除所有應支出後為淨利；之後再扣除技術股及攤提折舊後，依所持股份比例分配。
對於財務報表部分概稱：於每次股東會議中提供；且紅利發放標準，於股東會議中依多數決同意。
對於保密部分概稱：雙方間之任何討論、協議或任何相關資料，投資者均不得揭露與第三者知悉；且所負保密義務，無論本協議屆滿或因故終止，對投資人仍為有效。
對於智慧財產權部分概稱：如因事業經營中所產生之智慧財產，均為公司所有。
對於營收部分概稱：均由公司管理並留存。
文末條款概稱：投資者違反上開任一條款，即應給付公司1500萬元之懲罰性違約金：公司並有權逕行終止或修改協議內容，並沒收投資者之出資額。
經查，該xx有限公司並未登記。
本案涉及
1. xx有限公司尚未登記，則可否以該公司名義進行招募協議？
2. 公司登記成立前可否先行運作？倘可，應以何種名義或方式進行方為合法？若嗣後公司並未成立，則期間內所為之法律行為應由誰負何等責任？又倘嗣後以其他名稱成立公司，則前所為之各法律行為應如何處理？
3. A雖為負責人，然實際運作均由B掌控，則應由誰負相關責任？
4. 初始入股即須扣除攤提折舊是否合理？
5. B可否以其所擁有之商標充作出資額？倘可，可抵充之數額由誰決定？又嗣後倘事業目的不達，B可否主張其仍擁有該商標權？再公司資本之募集是否可以技術、勞務或信用入股？倘可，是否有所限制？又是否應予揭露？
6. 財務報表於股東會時始提供，是否合法？又紅利發放標準於股東會議中依多數決同意，是否合法？
7. 保密部分之規定，是否將使投資者無論有無投資均須終生保密之困境？
8. 倘於事業經營過程中，係由某位股東所單獨創造之智慧財產權，然依本協議卻由公司當然取得，該規定是否合理？是否可由公司付費與該股東後而使用？又該股東可否拒絕授權使用？
9. 營收部分均由公司管理並留存顯然對股東不利，則公司應以何種方式取信股東為妥？
10. 違約金有懲罰性違約金與賠償性違約金之分，二者有何區別？
11. 違約金是否過高該如何判斷？承審法院可否依職權予以酌減？
12. 依照本協議入股方式，則投資者究竟係股東或隱名合夥人？二者有何區別？
13. 制式合約之法律效力為何？
國立高雄科技大學科技法律研究所碩士班第一名畢業
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